05 mayo, 2016

Mi Tesis del Drawback: Conclusiones y Recomendaciones

"EL DRAWBACK COMO ESTÍMULO A LAS EXPORTACIONES
Y DESARROLLO DEL PAÍS"
Tesis para optar el grado de Magíster en Derecho
Autor: Javier Gustavo Oyarse Cruz (2006)
 CAPÍTULO V
CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES

5.1. CONCLUSIONES

11.El régimen aduanero de Drawback constituye un compromiso del Estado para devolver tributos con el objetivo de aumentar la competitividad de las exportaciones. Asimismo, se ha convertido en un gran incentivo que ha permitido aumentar las exportaciones. 

2.  En general, una norma ISO tiene que ver con algún producto, material o proceso concreto. Pero las familias de las normas ISO 9000 son más genéricas y presentan un Sistema de Gestión de la Calidad, y en esto los empresarios exportadores fundamentalmente deben tomar el interés que sus productos cumplan con los requisitos internacionales y sea aceptado por el usuario internacional. Esta filosofía de ser mejores es una cultura que actualmente se está imponiendo en el mundo de los negocios comerciales. 

3. En el pasado, nuestro país ha carecido de estrategias de desarrollo, sobre todo en el campo de las exportaciones y cuando las utilizó, éstas fracasaron por el desmanejo por parte del Estado, debido a que no hubo el control suficiente ni la regulación adecuada para realizar una real devolución de los impuestos, funcionando muchas veces como un subsidio a la ineficiencia de los exportadores peruanos o para favorecer a algunas empresas y amigos allegados al gobierno, trastocando su naturaleza y los intereses nacionales. 

4.Las infracciones y sanciones aduaneras en materia de Drawback han evolucionado favorablemente desde su puesta en vigencia, habida cuenta que el tiempo demostró que este nuevo beneficio orientado a la restitución simplificada de derechos arancelarios dada su naturaleza jurídica y la modernización aduanera en materia de fiscalización, han permitido disminuir las probabilidades de acogimiento indebido. 

5. El beneficio otorgado por la Administración de Aduanas al exportador que consiste en la restitución simplificada de derechos arancelarios es independiente de la devolución del Impuesto general a las Ventas a través de Notas de Crédito Negociable; que también se otorga como saldo a favor del exportador por las dependencias de tributos internos de la SUNAT; siempre que cumplan con los requisitos y condiciones previstas en la Ley de la materia. 

6. Con la finalidad de incentivar la política exportadora los países también deben tener en consideración el Principio de Imposición en el país de Destino, es decir, todas las mercancías que cruzan la frontera del país exportador deben hacerlo libre de la carga fiscal que han tenido que soportar durante su proceso productivo con la finalidad de hacer más competitivo su producto en el mercado internacional, aplicándose en el país de destino los impuestos correspondientes a la importación. 

7. El beneficio del Drawback está dirigido exclusivamente para aquellas materias primas y/o insumos contenidos o materialmente incorporados en los bienes exportados o consumidos durante su producción, más no los productos que han intervenido indirectamente en la fabricación del mismo. Pero siempre que dichas materias primas y/o insumos hayan sido importadas a nuestro país pagando la totalidad de los derechos arancelarios a los que se encontraba afecto por nuestra legislación nacional. 

8. Existen dos sistemas para efectuar la devolución de los beneficios del Régimen del Drawback. El Drawback propiamente dicho o Sistema calculado, mediante el cual se devuelven exactamente los mismos derechos e impuestos que se percibieron en la importación, por las mercancías incorporadas o consumidas en la producción del bien exportado; y el Sistema Simplificado, mediante el cual se determina la devolución en base a una cantidad fija de dinero a devolver como beneficio, la misma que se realiza calculando un porcentaje sobre el valor FOB de exportación. 

9.  La Tasa de restitución que se otorga mediante el Drawback, es el equivalente al 5% del valor FOB del bien exportado, con el tope del 50% de su costo de producción. Nuestro país, al reglamentarse el régimen de Restitución de Derechos Arancelarios se acoge al Sistema Simplificado; mediante el cual se beneficia en una cuantía mayor al exportador, cuando por un mínimo de un producto importado contenido en los bienes a exportar o consumidos durante su producción, se entrega al exportador, un monto calculado sobre un porcentaje del valor FOB, generalmente mayor al que efectivamente pagó al importar el producto. 

10. Es importante  destacar que la OMC indica que la devolución de impuestos o aranceles debe ser por el monto realmente pagado y no expresado en porcentajes del valor FOB del producto exportado; en cuyo caso estaríamos en el supuesto de una subvención; sin embargo, también considera que cuando el margen de subvención es menor o igual al 5% puede “pasarse por alto”, por considerarse insignificante la subvención, ya que no ocasiona ningún daño por lo que ningún país se quejaría. 

11. La discusión sobre si el Drawback es o no es una subvención, ha sido superada por el Convenio de Kyoto que lo incluye en el Anexo Específico F capítulo 3 aprobado por el Consejo de Cooperación Aduanera de 1973, señalando que cuando los productos importados han pagado los derechos arancelarios y se han exportado posteriormente, después de haber experimentado una transformación, una elaboración (o en ciertos casos, una reparación), podrán ponerse a la venta en los mercados extranjeros a precios competitivos si dichos derechos e impuestos han sido reembolsados en el momento de la exportación. 

12. Los beneficiarios de la restitución de derechos arancelarios Ad/Valorem, son las empresas productoras – exportadoras, entendiéndose como tales a cualquier persona natural o jurídica, que elabore o produzca la mercancía a exportar; cuyo costo de producción se hubiere incrementado por los derechos de aduana que gravan la importación de insumos incorporados o consumidos en la producción del bien exportado. También se entenderá como empresa productora – exportadora, a aquellas que encarga a terceros la producción o elaboración de los bienes que exporta, siendo requisito que la producción adquirida haya sido objeto de acuerdo o encargo previo escrito entre la empresa exportadora y la empresa productora. 

13. También se establece que para gozar de este beneficio: El valor CIF de los insumos importados no debe superar el 50% del valor FOB del producto exportado, existiendo en consecuencia un límite máximo para la incorporación o consumo del insumo inmerso en el producto final de la exportación, mas no un límite mínimo, infiriéndose, que cuando menor es el valor CIF de los insumos importados intervinientes en el proceso de producción, mayor es la restitución que solo se basa en el valor FOB exportado. 


5.2.  RECOMENDACIONES

1. De acuerdo a la experiencia de nuestro país se debe reforzar la política integral de promoción a las exportaciones, la misma que tiene sustento entre otros, en la incidencia que ocasiona la misma en la Balanza Comercial. Los beneficios que otorga al fisco son muy claros, debido a que el ingreso estatal se ve aumentado favorablemente, habida cuenta que hay un incremento en la recaudación del impuesto a la renta por las utilidades de los empresarios; además, hay un crecimiento en nuestro capital nacional por la reinversión de los exportadores, al existir un marco legal creciente de seguridad jurídica, favorable a los nacionales como al inversionista extranjero. Asimismo, la exportación tiende a reactivar al sector industrial existente en la medida en que permite utilizar la capacidad instalada ociosa, lo cual repercute directamente en la generación de empleo y permite exportar el valor agregado de ese esfuerzo humano. 
    
2 . Cuando alguna empresa productora – exportadora haya realizado su estudio de mercado y decida exportar un determinado producto, considero también que la misma debe realizar el estudio de todos los regímenes suspensivos o de perfeccionamiento activo para verificar cuál de todos ellos tienen un efecto mayor en la reducción del costo de exportación de los productos fabricados y exportados por su empresa, debido a que en algunos casos, éstos generan costos financieros adicionales. 

3. Sugiero que si una empresa nueva o pequeña decide exportar, debe utilizar el Régimen del Drawback, el cual le sería muy útil, por cuanto a pesar que este instrumento requiere el pago previo de los impuestos a la importación, recuperará el impuesto pagado sin tener que acreditar una solvencia ante una entidad financiera. Sin embargo, las empresas productoras que cuentan con una solidez financiera para garantizar los derechos de importación, les sería más conveniente trabajar con el Régimen de Admisión Temporal, salvo que los costos financieros y gastos administrativos sean mayores que el pago de los derechos de importación, en forma inmediata. Asimismo, cuando una empresa realice exportaciones esporádicas, el Drawback es un mecanismo eficaz a aplicar. Sin embargo, los regímenes devolutivos tienen como desventaja en países como el nuestro, que debido a la inflación, la devolución de los impuestos no correspondería al valor de los efectivamente pagado, para lo cual habría que agregar el valor de los intereses devengados entre el momento efectivo del pago y de la devolución. 

4. También debo manifestar que de lo expuesto en el Art. 76° de la Ley General de Aduanas aprobada por el Decreto Legislativo N° 809, se debe efectuar un minucioso estudio para establecer a futuro, la incorporación en nuestra Legislación del Drawback bajo el Sistema Calculado. Sin dejar de continuar aplicando el Art. 77° de la citada norma, mediante Decreto Supremo se puede ir regulando nuevos Procedimientos Simplificados de Restitución de Derechos Arancelarios, para los sectores productivos y exportadores emergentes, tales como la Mediana y pequeñas Empresas así como para los beneficiarios del proyecto Sierra Exportadora que viene impulsando el actual Gobierno de turno. 

5. Con la dación del Reglamento del Procedimiento de Restitución Simplificado de Derechos Arancelarios aprobado mediante el D.S. N° 104-96-EF, se incurre en un error en la denominación de este beneficio por lo que debiera corregirse la misma, para cuyo fin se debe tomar como base lo que efectivamente se restituye; que como bien sabemos en modo alguno tiene relación directa con los derechos arancelarios pagados por el insumo importado. Si no por el contrario la devolución efectuada es sobre el porcentaje del valor FOB de exportación. Por lo que sugerimos modificar el nombre del Reglamento del presente beneficio al mismo que tiene fuerza de Ley, por el siguiente:
“Reglamento del Procedimiento de Restitución Simplificado – Drawback”
D.S. N° 104-95-EF.

Tomándose como base este Decreto Supremo y normas conexas, es que a la Intendencia Nacional de Técnica Aduanera, en cumplimiento a los lineamientos previstos en el art.3° del D.Leg. N° 809, Ley General de Aduanas, que establece que la prestación de los servicios aduaneros deberá tender a alcanzar los niveles establecidos en las normas internacionales sobre sistemas de aseguramiento de la calidad; le corresponde emitir el Procedimiento General de restitución de Derechos Arancelarios – Drawback, INTA – PG.07 que recoja esta modificación y todas aquellas que sean necesarias para simplificar aún más este procedimiento.
Igualmente es de mi parecer que la denominación del mencionado Procedimiento General debería ser cambiado a:
“Procedimiento General de Restitución Simplificado – Drawback” INTA-PG.07
Para que alcance a todas las normas conexas que regulen este beneficio a fin de no producir confusiones en ningún nivel de los Operadores del Comercio Exterior. 


6. Resulta aconsejable que la Administración Aduanera adopte mayores medidas de control respecto a la aplicación del régimen del Drawback con la finalidad de evitar que el mismo pretenda ser utilizado indebidamente, debiendo considerar como uno de los requisitos obligatorios para acceder a dicho beneficio, la presentación electrónica de la solicitud de restitución así como el llenado del cuadro insumo-producto (Ver anexo VIII) con carácter de declaración jurada; también por medios electrónicos. En el cual se declara el porcentaje de insumos importados incorporados o consumidos en el producto exportado y las mermas, residuos y subproductos, desperdicios con y sin valor comercial, generados en el proceso productivo; para que de ese modo se pueda generar en el menor tiempo posible, las acciones de fiscalización por parte de las dependencias de aduanas facultadas para este fin. 

7. En aras de la transparencia en la información pública se debiera publicar en el Diario Oficial El Peruano el contenido de la Circular N° 28-2005 del 31.10.2005 que regula la cobranza coactiva que permite a los Ejecutores Coactivos de la SUNAT efectuar los embargos afectando los montos de restitución de derechos arancelarios tramitados y obtenidos por los exportadores. Incluso, esta afectación del beneficio del Drawback que se encuentra plenamente amparado en el Código Tributario, luego de haberse trabado la medida cautelar, también debe ser publicada en el Portal de la SUNAT, en el mismo link donde los exportadores actualmente consultan los estados de las solicitudes de restitución presentadas. 

8. En la actual coyuntura económica de nuestro país, resulta trascendente promover las exportaciones; es así, que con la finalidad de fomentar las mismas, se utilizan mecanismos que puedan coadyuvar a alcanzar los objetivos trazados, utilizando los Regímenes de Perfeccionamiento Activo, como el Drawback, la Admisión Temporal y la Reposición de Mercancías en Franquicia. Pero también el Estado debe informar sobre las ventajas del Drawback a los pequeños y medianos empresarios: El uso de la radio, prensa local o difusión de charlas permanentes a nivel nacional podrían ayudar a este propósito.

9. Se hace necesario que los empresarios conozcan y apliquen aquellas normas internacionales de aseguramiento de la calidad, los ISOS, para elevar la calidad de los productos exportables toda vez que la globalización así lo demanda, por ejemplo en el mundo de los negocios se establecen hoy mecanismos de protección y seguridad de la vida (Asociaciones Internacionales defensoras del medio ambiente y la vida). 

10. Finalmente, recomendamos que los empresarios a través del gremio exportador (ADEX) u otras organizaciones similares, en alianza con el Estado elaboren el Mapa Exportador Peruano y lo coloquen en el ciberespacio a través de un Portal. El mismo que les permitirá mantener contactos frecuentes entre sus miembros y también con el Estado para efecto de identificar la capacidad exportadora de nuestro país, su oferta exportable por regiones y también los diversos beneficios y/o incentivos que el Estado viene otorgando.

Este debiera ser una labor permanente y de largo aliento que permita unir los esfuerzos del Estado con los empresarios para conseguir mejorar nuestra capacidad exportadora, captar la mayor cantidad de divisas e inversiones en este sector; y diversificar nuestra oferta exportable. De ese modo podremos asumir con mayores herramientas de gestión los retos que demandan la celebración del Tratado de Libre Comercio con los Estados Unidos y los demás Acuerdos que se firmen en el futuro con otros países del mundo.

Nota:  La Tesis completa puede ser consultada en el siguiente enlace: